早在2000年4月，新浪采用VIE架構(gòu)于納斯達克上市，成為國內(nèi)首家赴美上市的互聯(lián)網(wǎng)公司，開啟了中國企業(yè)赴境外上市的新模式，后阿里巴巴、京東、百度、騰訊等公司陸續(xù)采用VIE架構(gòu)成功赴海外上市，獲取了更靈活的籌措資金的方式。2021年12月24日，證監(jiān)會根據(jù)《國務院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定（草案征求意見稿）》起草了《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法（征求意見稿）》（尚未生效），擬對中國境內(nèi)企業(yè)境外上市制定備案程序等系列規(guī)定。

鑒于以上，本團隊將對VIE架構(gòu)的概述、相關(guān)法律規(guī)定、實務操作等方面進行解讀。

一、VIE架構(gòu)概述

（一)? 什么是VIE架構(gòu)？

“VIE”英文全稱為“Variable InterestEntities”，也即可變利益實體，又稱為協(xié)議控制架構(gòu)，即境外注冊的上市主體與境內(nèi)業(yè)務運營實體相分離，由境外主體通過簽訂各種協(xié)議的方式實現(xiàn)對實際運營公司在經(jīng)營決策、利益分配、人事調(diào)整的控制，這是區(qū)別于股權(quán)控制的架構(gòu)模式。

VIE架構(gòu)的優(yōu)勢主要在于以下幾點：

1.可滿足企業(yè)獲取境外融資的需求；

2.可于中國香港及海外其他國家/地區(qū)申請掛牌上市，有利于優(yōu)化企業(yè)上市程序，便于接受境外基金的投資等；

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（二)??如何搭建VIE架構(gòu)？1.搭建境外架構(gòu)

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注：

（1）以上境外架構(gòu)為搭建VIE架構(gòu)中常見的境外建構(gòu)，最終的架構(gòu)需根據(jù)項目實際情況確定。

（2）BVI（The British Virgin Islands, 英屬維京群島），指境內(nèi)經(jīng)營主體的實際控制人在BVI設(shè)立特殊目的公司。實際控制人通過100%控股的BVI公司持有境外上市主體的股份。

（3）境內(nèi)企業(yè)通過搭建VIE架構(gòu)于海外上市，由于稅收優(yōu)惠政策，通常將最后一層設(shè)置為中國香港公司。若中國境內(nèi)實體企業(yè)在符合國內(nèi)相關(guān)監(jiān)管的前提下將利潤匯出，且若離岸公司位于中國香港且符合香港的相關(guān)規(guī)定，稅率最低可達5%。

2.協(xié)議控制

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注：

WOFE全稱“Wholly Owned ForeignEnterprise”，系香港公司于境內(nèi)設(shè)立的外商獨資企業(yè)，由WOFE與境內(nèi)公司及創(chuàng)始股東簽署VIE配套協(xié)議，以實現(xiàn)境外上市主體對實際運營公司的控制及財務的合并。

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（三)? VIE配套協(xié)議涉及的主協(xié)議

內(nèi)容要點

1、管理服務合同或類似協(xié)議

1.境內(nèi)公司委托WOFE向其提供管理服務；負責境內(nèi)公司的日常管理及經(jīng)營，包括制定及執(zhí)行所有境內(nèi)公司業(yè)務及經(jīng)營制度、財務及會計制度、人事制度；

2.境內(nèi)公司須向WOFE計提及支付管理及顧問費相當于境內(nèi)公司總收益減所有相關(guān)成本、開支及甲方須繳納的稅金，如就某一年度有所虧損，則該年度無需計提服務費用直至境內(nèi)公司有盈余為止。

2、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議

為擔保境內(nèi)公司向WOFE履行《管理服務合同》項下義務，尤其是管理及顧問費用的支付義務，境內(nèi)公司的股東將持有境內(nèi)公司的股權(quán)質(zhì)押給WOFE作為擔保。

3、獨家購買權(quán)協(xié)議或類似協(xié)議

境內(nèi)公司股東將其持有的境內(nèi)公司100%的股權(quán)之購買權(quán)（“購股權(quán)”）不可撤回地授予WFOE，在合適時機，WFOE可以選擇以無償或?qū)脮r法律允許的最低價格向境內(nèi)公司股東購買其持有的境內(nèi)公司100%的股權(quán)且WFOE有權(quán)隨時決定行使購股權(quán)。

4、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓及許可協(xié)議或類似協(xié)議

境內(nèi)公司將擁有的所有知識產(chǎn)權(quán)，包括但不限于乙方所擁有的專利權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)及/或服務標記（無論是否注冊）、商號、貨源標記、發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、實用新型、外觀設(shè)計、注冊設(shè)計、未注冊設(shè)計和版權(quán)，在世界任何地方對上述所提出的任何申請，對所有圖紙、平面圖、規(guī)格設(shè)計和電腦軟件的版權(quán)，所有專有技術(shù)、技術(shù)訣竅和保密信息，以及上述所有的申請權(quán)轉(zhuǎn)讓與WFOE，代價為無償或法律允許的最低價格。

5、授權(quán)委托書

境內(nèi)股東(“委托人”)不可撤銷的授權(quán)WOFE或其指定人士(“受托人”)作為委托人唯一的全面的排他的代理人，按照法律和境內(nèi)公司章程擁有一切境內(nèi)股東股東的權(quán)力。